Развитие эндаументов в России неизбежно приводит к рефлексии правоприменения в этой сфере. Федеральный закон от 30.12.2006 N 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (далее — Закон о целевом капитале), который является основным источником правового регулирования эндаументов в России, отличается довольно детальным регулированием. Нельзя не отметить и то, что с течением времени и развитием правоотношений, связанных с целевыми капиталами, наблюдается некоторое несоответствие норм закона потребностям участников данных правоотношений.

Возможные пути дальнейшего развития правового регулирования эндаументов могут показать не только интересы и потребности заинтересованных в нём лиц, но и регулирование данного института в иных странах. Ознакомившись с зарубежным опытом правоприменения, можно увидеть как позитивные примеры правового регулирования эндаументов, так и отрицательные. Как первые, так и вторые представляют большую ценность, позволяя не только перенять позитивные идеи, но и избежать возможных ошибок и необдуманных решений.

В настоящем исследовании сделана попытка изучить и проанализировать законодательное регулирование эндаументов в некоторых зарубежных странах. Причем, объектом исследования стали те страны, регулирование эндаументов в которых освещены в отечественной литературе в меньшей степени или вовсе незаслуженно оставлены без внимания.
Выбор стран — объектов исследования неслучаен.
Китай является страной со значительными социально-политическими особенностями, которые не могли не сказаться на развитии некоммерческого сектора и отдельных его институтов.

Германия и Франция являются, как и Россия, странами континентального права, многие институты гражданского права в этих странах являются схожими. При таких условиях интересно, насколько совпадает правовое регулирование эндаументов в названных странах и стоит ли задуматься о рецепции некоторых правовых конструкций, используемых в Германии и Франции.

Наконец, учитывая тесную связь и взаимопроникновение во многих областях, страны СНГ представляют интерес как страны со схожими социально-политическими и историческими условиями развития. Повлияли ли эти факторы на особенности регулирования эндаументов в странах СНГ? Можем ли мы что-то позаимствовать из такого регулирования?

Целевые капиталы в России будут активно развиваться в первую очередь тогда, когда правовое регулирование будет учитывать интересы всех участников правоотношений, связанных с эндаументами: собственников целевого капитала, получателей дохода от него, управляющих компаний. Для этого законодательство страны должно постоянно развиваться и чутко реагировать на значимые и законные интересы участников правоотношений. И то, как в этой связи можно улучшить российское законодательство, нам может подсказать зарубежный опыт правового регулирования эндаументов, чему и посвящено настоящее исследование.

В китайском законодательстве термин «эндаумент» не используется. Фактически данный инструмент реализуется через так называемые «благотворительные трасты» (charitable Trusts, англ., 慈善信托,кит.), которые являются одной из разновидностей трастов (российский аналог – доверительное управление).

Стоит отметить, что Закон о благотворительности содержит только общие положения о благотворительных трастах и некоторые специфические особенности, связанные с порядком их создания и деятельности. Большая часть законодательного регулирования благотворительных трастов содержится в Законе о трастах и Мерах по управлению благотворительными трастами.

Согласно Закону о трастах, траст определяется как отношения, при которых доверитель (доверенное лицо, учредитель управления), основываясь на своем доверии к доверительному управляющему, доверяет права на своё имущество доверительному управляющему и позволяет доверительному управляющему, согласно воле доверителя и от имени доверителя, управлять или распоряжаться таким имуществом в интересах бенефициара или для любых предполагаемых целей (ст. 2 Закона о трастах).

Как видно, данное определение очень близко к понятию «доверительное управление» из российского права (п. 1 ст. 1012 ГК РФ): по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

То есть, по праву КНР траст не является юридическим лицом, а представляет собой отношения по управлению вверенным собственником имуществом, целью которого является получение выгоды (дохода) от доверительного управления.

Закон о трастах не дает определения благотворительного траста, указывая только, что он является разновидностью трастов вообще, которые создаются в общественно-полезных целях, указанных в законе (ст. 60 Закона о трастах).

Статья 44 Закона о благотворительности определяет благотворительный траст, как общественно-полезный траст, в рамках которого доверители на законных основаниях передают свое имущество доверительным управляющим в благотворительных целях, а доверительные управляющие управляют и распоряжаются имуществом в соответствии с волей доверителей и от имени доверителей для осуществления благотворительной деятельности.

Иными словами, соотнося вышеуказанное с российским правом, благотворительный траст — это доверительное управление имуществом в общественно-полезных целях для осуществления благотворительной деятельности. То есть, благотворительный траст по законодательству КНР по своей сути аналогичен целевому капиталу в России и, кроме того, содержательно совпадает с понятием «эндаумент».

Прежде чем мы перейдём к более детальному разбору законодательного регулирования благотворительных трастов в Китае, обозначим состояние данного института в КНР в последние годы и связанные с ним тенденции.
Благотворительные трасты в КНР показывают активное развитие последние несколько лет, даже несмотря на значительное негативное влияние коронавирусной инфекции и связанные с ней экономические проблемы.

При этом активы 70% благотворительных трастов, созданных в первом полугодии (99 трастов), составляли менее одного миллиона юаней (около 9 млн рублей). 43 траста имели активы на сумму более миллиона юаней, что составляет 30,28%. 15 трастов было создано с активами менее чем
100 000 юаней (900 тыс. рублей) (наименьшая сумма составляла 16 000 юаней — 143 тыс. рублей).

Что касается сроков деятельности этих благотворительных трастов, то большинство из них были краткосрочными. Почти половина из них рассчитана на пять лет или меньше. На бессрочные трасты приходилось 14,08%, в то время как было только два случая, когда траст создавался на срок более 10 лет, что составляет 1,41%.

Отмечается, что в 2021 году благотворительные трасты продемонстрировали стремительный рост в КНР, поскольку размер их собственности вырос на 32,48% по сравнению с прошлым годом.

В 2021 году было создано 227 благотворительных трастов, размер собственности которых достиг 571 миллионов юаней (более 5 млрд. рублей). По состоянию на конец 2021 года в Китае всего зарегистрировано 773 благотворительных трастов, управляющих в общей сложности 3,94 миллиардами юаней (36 млрд рублей).

Рассмотрим более подробно создание, функционирование и особенности эндаументов в Китае. Как уже указывалось, для их обозначения в законодательстве страны используется термин «благотворительные трасты», соответственно, именно последний термин мы будем использовать, говоря об эндаументах в КНР.

Стороны (участники) благотворительного траста

В первую очередь, определим, кто, согласно китайскому законодательству, принимает участие в деятельности благотворительных трастов и каковы особенности их статуса.

В данных отношениях можно выделить три группы участников:

Рассмотрим особенности каждой из названных выше групп.

Доверители являются аналогом учредителей управления по российскому законодательству (ст. 1014 ГК РФ), т. е., это собственники имущества, передаваемого в благотворительный траст. При этом, фигура доверителя по китайскому законодательству является отличной от фигуры некоммерческой организации — собственника целевого капитала согласно российскому Закону о целевом капитале.

Российское законодательство в этой части предполагает, что сформировать целевой капитал (т.е., выступить учредителем доверительного управления) может только НКО, созданная в определённых организационно-правовых формах. Китайское законодательство, в свою очередь, предоставляет право создать благотворительный траст любому физическому или юридическому лицу, т. е. это может быть как конкретный гражданин, обладающий полной дееспособностью, так и коммерческие и некоммерческие организации, учрежденные в установленном законом порядке (ст. 46 Закона о благотворительности, ст. 19 Закона о трастах).

Это представляется более удобным и эффективным. Во-первых, порядок учреждения эндаумента проще — не нужна «прослойка» в виде НКО — коммерческая организация (или физическое лицо, обладающее значительными личными активами) может напрямую создать эндаумент, используя собственное имущество. Во-вторых, при такой модели имущество, передаваемое в доверительное управление («тело» эндаумента), по окончанию срока, на который был учрежден траст, возвращается к его собственнику, что позволяет учредителю доверительного управления, делая благое дело, не утрачивать собственное имущество.

Закон выделяет следующие основные права доверителей:

По общему правилу, доверительным управляющим траста может быть как физическое, так и юридическое лицо (ст. 24 Закона о трастах). Однако для благотворительных трастов предусмотрено особое регулирование в этой части — их доверительными управляющими могут быть только юридические лица: либо благотворительные организации, либо трастовые компании, учрежденные в установленном законом порядке (ст. 46 Закона о благотворительности).

То есть, доверитель может передать своё имущество в доверительное управление трастовой компании — профессионалу в сфере доверительного управления — которая напрямую будет заниматься управлением такими активами, а может передать его благотворительной организации, которая своими силами или с привлечением специалистов будет заниматься управлением вверенными ей активами.

Итак, доверительный управляющий — это благотворительная организация или трастовая компания, осуществляющие управление трастовым имуществом для достижения общественно-полезных целей. То есть, это аналог управляющей компании по российскому законодательству.

Закон о трастах указывает на наличие следующих обязанностей у доверительного управляющего:

Бенефициарами признаются физические и юридические лица, в интересах которых осуществляется доверительное управление в рамках благотворительного траста и которые, соответственно, получают доход от управления трастовым имуществом (ст. 43 Закона о трастах). То есть, они аналогичны получателям дохода от целевого капитала согласно российскому законодательству, но имеют существенные отличия.

Важная особенность бенефициаров благотворительных трастов в отличие от иных видов трастов по китайскому законодательству в том, что их круг не является персонифицированным и заранее установленным — в трастовых документах должны быть установлены процедуры и методы определения бенефициаров (ст. 14 Мер по управлению благотворительными трастами). При этом, сами доверители и доверительные управляющие, а также аффилированные с ними лица, не могут быть бенефициарами благотворительного траста (ст. 10 Мер по управлению благотворительными трастами).

Сферы использования дохода от благотворительного траста

Квалифицирующим признаком благотворительного траста по китайскому законодательству является то, что данный вид траста создается для определенных целей.

Благотворительный траст может быть создан для достижения одной из следующих целей (ст. 60 Закона о трастах):

Интересно в этой связи сопоставить указанные выше цели с целями благотворительной деятельности согласно Закону КНР о благотворительности.

Напомним, что из ст. 44 Закона о благотворительности следует, что благотворительные трасты создаются для осуществления благотворительной деятельности. В свою очередь, ст. 3 Закона о благотворительности предусматривает, что благотворительная деятельность осуществляется в следующих целях:

Порядок создания благотворительного траста

Как уже указывалось выше, благотворительный траст не является юридическим лицом. Фактически, это отношения по доверительному управлению имуществом в благотворительных целях.

Соответственно, для создания благотворительного траста требуется передача доверителем своего имущества в доверительное управление и надлежащее письменное оформление такой передачи. Кроме того, несмотря на то, что благотворительный траст юридическим лицом не является, он должен пройти процедуру регистрации.

Создание благотворительного траста должно быть оформлено в письменном виде — таким письменным документом может быть договор или завещание (ст. 13 Мер по управлению благотворительными трастами). К моменту подписания трастовых документов доверитель должен определить доверительного управляющего и попечителя (ст. 45 Закона о благотворительности).

Документ, которым оформляется создание благотворительного траста, должен содержать следующие положения (ст. 14 Мер по управлению благотворительными трастами):

Помимо вопросов, перечисленных выше, также могут быть указаны срок действия траста, средства, с помощью которых выбирается и назначается новый доверительный управляющий, основания прекращения траста, способ урегулирования споров и другие вопросы.

Регистрация благотворительного траста является обязанностью доверительного управляющего, которая должна быть исполнена им в течение 7 дней с момента подписания трастовых документов (ст. 45 Закона о благотворительности, ст. 15 Мер по управлению благотворительными трастами). Регистрация производится на основании заявления с приложением документов, необходимых для создания траста.

Кроме того, на момент подачи такого заявления должен быть открыт отдельный счет для имущества благотворительного траста (ст. 18 Мер по управлению благотворительными трастами).
После совершения названных действий благотворительный траст считается созданным и вправе рассчитывать на налоговые преференции.

Имущество благотворительного траста

Законодательство КНР не устанавливает каких-либо ограничений в отношении перечня и размеров имущества, подлежащего передаче в доверительное управление в рамках благотворительного траста. Отмечается только, что такое имущество должно на законных основаниях принадлежать доверителю (ст. 12 Мер по управлению благотворительными трастами).

Получатели дохода от благотворительного траста

Получателями дохода от благотворительного траста (бенефициарами), как уже указывалось выше, могут являться физические и юридические лица, определяемые в соответствии с трастовыми документами.

Срок благотворительного траста

Минимальный и максимальный срок действия благотворительного траста не установлен — он определяется доверителем в трастовых документах по его усмотрению (ст. 14 Мер по управлению благотворительными трастами).

Контроль и отчетность

В отношении благотворительного траста осуществляется контроль как внутренний, так и внешний. Внутренний реализуется попечителем — это, своего рода, контрольный орган, аналог совета по использованию целевого капитала, предусмотренного российским Законом о целевом капитале. Внешний контроль реализуется через полномочия, предоставленные законом органам государственной власти, а также путём общественного контроля. Стоит отметить, что отличительной особенностью благотворительных трастов в Китае является довольно существенный контроль со стороны государства в лице органов власти.

Попечитель траста осуществляет надзор за доверительными управляющими и защищает права и интересы доверителей и бенефициаров. Если попечитель траста обнаружит, что доверительные управляющие нарушают трастовые обязательства или испытывают трудности с выполнением обязательств, он должен сообщить об этом доверителю и имеет право подать иск в суд от своего имени в интересах доверителя (ст. 49 Закона о благотворительности).

Юридический статус попечителя четко не раскрывается, но из нормативных предписаний можно сделать вывод, что ими могут быть как физические, так и юридические лица (ст. 14 Мер по управлению благотворительными трастами). Сведения о попечителе должны быть указаны в трастовых документах, если в документах нет соответствующего положения, то регулирующий орган должен назначить попечителя (ст. 64 Закона о трастах).

Отмечается, что попечителями, в основном, являются организации. В первом полугодии 60% попечителей благотворительных организаций приходилось на долю коммерческих организаций. Среди них были трастовые компании, а также финансовые компании и компании, занимающиеся недвижимостью. Общественные организации и физические лица составляли 17,61%, 9,15% соответственно, тогда как административные ведомства были попечителями только в одном случае.

В рамках контрольных функций государственным органам предоставлены довольно специфичные полномочия. Так, регулирующий государственный орган должен сменить доверительного управляющего, если тот нарушает свои обязательства или не способен выполнять свои обязанности (ст. 68 Закона о трастах). После создания благотворительного траста регулирующий государственный орган может изменить соответствующие пункты документов траста в соответствии с целями, для которых траст создавался, если возникнет какое-либо из обстоятельств, которые нельзя было предвидеть при создании траста (ст. 69 Закона о трастах).

Таким образом, органам государственной власти предоставлены полномочия по вмешательству в деятельность благотворительного траста и внесению изменений в данную деятельность.
Общественный контроль проявляется в следующем: если юридические или физические лица обнаруживают, что благотворительные трасты нарушают законы, они могут подать жалобу или сообщить о таких нарушениях в компетентные органы власти. После получения таких жалоб и сообщений органы должны своевременно их рассматривать и расследовать (ст. 97 Закона о благотворительности).

Что касается отчетности, то доверительный управляющий должен отчитываться перед доверителем о доверительном управлении и его результатах. Кроме того, управляющие должны отчитываться перед органом государственной власти (департаментами по гражданским делам), в которых они зарегистрированы, о деятельности траста и его финансовом положении и публиковать эту информацию не реже одного раза в год (ст. 48 Закона по благотворительности). Отчет, направляемый в департамент, подлежит предварительному согласованию с попечителем (ст. 67 Закона о трастах).

Прекращение деятельности благотворительного траста

Благотворительный траст прекращает свою деятельность в одном из следующих случаев (ст. 40 Мер по управлению благотворительными трастами):

В течение 15 дней с момента возникновения одного из указанных оснований доверительный управляющий должен сообщить о причине прекращения, дате, плане распоряжения оставшейся собственностью траста и соответствующую информацию в регистрационный орган для регистрации данного факта (ст. 41 Мер по управлению благотворительными трастами).

Трастовое имущество после прекращения благотворительного траста возвращается его собственнику. В случае, когда собственник отсутствует, с одобрения регистрационного органа доверительный управляющий должен использовать доверительное имущество для целей, аналогичных первоначальной благотворительной цели траста, или передать доверительное имущество другим благотворительным трастам или благотворительным организациям с аналогичными целями (ст. 43 Мер по управлению благотворительными трастами).

Из рассмотренных вопросов можно сделать вывод о сходстве регулирования эндаументов в Китае, реализуемых через благотворительные трасты, с целевыми капиталами в России: в обеих странах данный институт реализуется через доверительное управление имуществом. В то же время, есть множество специфических особенностей, отличающих регулирование эндаумента в двух этих странах.

Так, российские эндаументы представляют более специфичный частный случай доверительного управления имуществом: учреждать его могут только определенные субъекты с определенным имуществом, полученным только из названных в законе источников со строгим целевым назначением. В Китае эндаумент реализуется, как один из видов траста, который не столь кардинально отличается от трастов, используемых в коммерческих или государственных целях.

На наш взгляд, более удобным и эффективным, по сравнению с российским законодательным регулированием, является возможность создания эндаумента (благотворительного траста в Китае) любым физическим или юридическим лицом.

Также положительным и стоящим заимствования, представляется возможность передачи имущества одного эндаумента в совместное доверительное управление нескольких доверительных управляющих, что может дать больший результат от доверительного управления, особенно, когда речь идёт о значительных и сложных по составу активов эндаументах.

В немецком законодательстве и правоприменительной практике под «эндаументом» понимается часть имущества фонда, которая является неприкосновенной, т. е. не может расходоваться на текущие нужды и проекты фонда, а необходима для его стабильного существования и постоянного и устойчивого достижения поставленных перед ним целей в долгосрочной перспективе, в том числе, путём инвестирования данного имущества. Данное имущество также подлежит обособленному бухгалтерскому учету.

Для обозначения названного имущества фонда используется термин «Stiftungskapital» («эндаумент-капитал») — данный термин не является легальным, т. е. напрямую законодательством не предусмотрен, но из него следует. Stiftungskapital может расходоваться только если это допускается законом, предусмотрено уставом или договором пожертвования, и при условии, что такое использование не повлияет на существование фонда и достижение им своих целей.

Эндаумент в Германии может быть сформирован как зарегистрированным (правоспособным) фондом, так и незарегистрированным (неправоспособным) фондом. В первом случае фонды самостоятельно осуществляют управление имуществом, составляющим эндаумент, инвестируя его или иным образом извлекая доход. В последнем случае данный механизм реализуется через траст, т. е. передачу в доверительное управление такого имущества.

Основными правовыми источниками, регулирующими эндаументы в Германии, являются следующие законы:

Стоит отметить, что федеральное законодательство содержит лишь общие основные положения, касающиеся фондов и их эндаументов, а в каждой из федеральных земель принят собственный закон, детализирующий регулирование по данному вопросу. Например, в земле Баден-Вюртемберг это Закон об учреждении земли Баден-Вюртемберг от 4 октября 1977 г. (Stiftungsgesetz für Baden-Württemberg (StiftG)), а в Баварии — Баварский закон о фондах от 26 сентября 2008 г. (Bayerisches Stiftungsgesetz (BayStG)).

На 31.12.2020 общее количество зарегистрированных фондов в Германии составило 23 876, общая сумма принадлежащего им совокупного Stiftungskapital (целевого капитала) составила на указанную дату около 110 миллиардов евро (около 670 миллиардов рублей по данным на 18.08.2022). При этом отмечается, что 80% фондов имеет Stiftungskapital в размере более 1 миллиона евро. Не все из указанных в статистике фондов занимаются общеполезной деятельностью. В ней приведены и, например, семейные фонды, которые создаются для поддержки конкретных членов семьи и некоторые другие фонды, деятельность которых не направлена на достижение благотворительных и иных общеполезных целей.

Рассмотрим более подробно создание, функционирование и особенности эндаументов в Германии. Как уже указывалось, для их обозначения используется термин «Stiftungskapital», который является по значению близким к терминам «эндаумент», «эндаумент-капитал» и российскому термину «целевой капитал», в связи с чем далее данные термины будут использоваться как равнозначные.

Способы формирования эндаумента в Германии

Stiftungskapital может быть сформирован двумя способами: в рамках правоспособного фонда и в рамках неправоспособного фонда (фактически, являющегося трастом). Разберем подробнее каждый из названных способов.

Важно то, что такое пожертвование должно обеспечить существование фонда, его текущую деятельность и достижение им своих целей на срок существования фонда (если таковой установлен), а если срок не установлен — как минимум на 10 лет (ст. 80 (2) ГГУ). Пожертвование совершается в письменной форме и подлежит исполнению после регистрации фонда (ст. 81 (1) ГГУ).

Сделкой, на основании которой формируется целевой капитал фонда при его создании, может быть и завещание учредителя — в этом случае фонд создается после его смерти (ст. 83 ГГУ).

Имущество, которое фонд получает от своего учредителя, фактически составляет основу целевого капитала фонда, который может затем увеличиваться за счет взносов учредителя и третьих лиц. Минимальный размер данного имущества законом не установлен, но, как отмечается на практике, регистрирующие органы рекомендуют, чтобы размер данного имущества составлял, как минимум, 50 000 — 250 000 евро (примерно от 3 000 000 до 15 000 000 рублей по курсу ЦБ на 27.08.2022), так как в ином случае требование о необходимости устойчивого существования фонда рискует не быть исполненным.

Требование о сохранении имущества, составляющего целевой капитал фонда, раскрывается в законодательстве федеральных земель Германии. Так, например ст. 6 Баварского закона о фондах предусмотрено, что данные активы фонда должны управляться надежно и экономично, подлежать обособленному учету и хранению, и, что самое главное, должны быть сохранены в неизменном виде, а все доходы от них могут направляться исключительно на достижение целей фонда.

Несколько иначе вопрос использования целевого капитала регулируется в Законе об учреждении федеральной земли Баден-Вюртемберг — документ допускает возможность урегулирования данного вопроса уставом фонда: «Имущество фонда должно быть сохранено в его первоначальном состоянии, если только устав не допускает иного или если воля учредителя не может быть реализована иным образом; в этих случаях также должно быть гарантировано дальнейшее существование фонда в течение разумного периода времени» (ст. 7 (2) Закона об учреждении земли Баден-Вюртемберг от 4 октября 1977 г.).

Отметим, что у фондов может быть и имущество, подлежащее расходованию на текущие цели и программы фонда, — это своего рода противоположность целевого имущества (эндаумента) правоспособного фонда.

Как указывалось выше, целевое имущество (эндаумент) фонда изначально формируется за счет пожертвования или завещания учредителя, а затем может пополняться. Интересно то, что в Германии разделяют виды пожертвований. Так, выделяются пожертвования, направляемые на пополнение целевого капитала фонда (Zustiftung) и иные пожертвования, которые могут расходоваться напрямую для осуществления текущей деятельности фонда (Spenden).

Эндаумент немецких фондов может формироваться из денежных средств и иного имущества (недвижимость, ценные бумаги, предметы искусства и т. д.) — ограничения законодательством на этот счет не установлены. Как уже указывалось, источником его формирования могут являться пожертвования и завещания.
Основой деятельности созданного фонда является его устав, принимаемый учредителем, в котором указываются цели фонда, порядок управления им и другие важнейшие вопросы (ст. 85 ГГУ).

Такой фонд оформляется на основании соглашения с доверительным управляющим о доверительном управлении на возмездной основе (ст. 675 ГГУ). В случае смерти учредителя его права по договору доверительного управления переходят к наследникам.
Неправоспособный фонд также должен иметь свой устав, в котором закрепляются его цели, порядок управления им и порядок использования дохода от целевого имущества фонда.
Неправоспособный фонд может быть создан его учредителем как при жизни — в этом случае заключается соответствующий договор, так и после его смерти — на основании завещательного распоряжения.
Отмечается, что федеральное законодательство прямо не регулирует порядок внутреннего управления фондами (как правоспособными, так и неправоспособными). На практике, как правило, фонды имеют коллегиальный исполнительный (управленческий) орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью фонда и определяющий порядок использования его имущества, а также надзорный орган, который следит за использованием имущества по назначению и достижением целей фонда.

Сферы использования эндаумента

Общеполезные цели, в которых как правоспособные, так и неправоспособные фонды Германии могут осуществлять свою деятельность и на которые могут направлять доходы от управления целевым капиталом, определены в ст. 52 Налогового кодекса Германии. В части первой данной статьи указано, что фонд признается преследующим благотворительные (общеполезные) цели в том случае, если его деятельность направлена на бескорыстную поддержку неопределенного круга лиц в материальной, интеллектуальной или нравственной сферах. Также подчеркивается, что не признается деятельностью, направленной на достижение благотворительных целей, оказание помощи/поддержки заранее определенному кругу лиц, например, принадлежащих к родственникам учредителя или сотрудникам фонда, или в результате применения критериев, по которым определяются благополучатели, помощь/поддержку постоянно получают одни и те же конкретные лица.

С учетом требований части первой часть вторая ст. 52 Налогового кодекса Германии содержит следующий перечень благотворительных целей:

В данной статье Налогового кодекса Германии также есть оговорка о том, что даже если цель фонда, указанная в её уставе, не соответствует одной из вышеперечисленных, но является общеполезной, она также может быть признана благотворительной (общеполезной).

Имущество эндаумента

Законодательство Германии не устанавливает каких-либо ограничений в отношении перечня и размеров имущества, подлежащего передаче в целевой капитал фондов, т. е. это могут быть и денежные средства, и ценные бумаги, и недвижимость, и даже предметы искусства.

Получатели дохода от эндаумента

Получателями дохода от благотворительного траста (бенефициарами), как уже указывалось выше, могут являться лица, определяемые в соответствии с уставом фонда с учетом требований ст. 52 Налогового кодекса Германии.

Срок эндаумента

Как уже указывалось, срок действия фондов, обладающих целевыми капиталами, не установлен, а эндаумент-капитал должен быть сохранен на протяжении всего срока существования фонда. Они могут создаваться на неопределенный срок, а могут — и на конкретный период. При этом, если фонд создается без указания срока действия, размер его целевого капитала должен быть достаточным для беспрепятственной реализации фондом своих благотворительных целей в течение, как минимум, десяти лет (ст. 80 (2) ГГУ).

Контроль и отчетность

Внутренний контроль осуществляется контрольными органами, создаваемыми в соответствии с уставом фонда. Внешний контроль осуществляется компетентными органами государственной власти, исключение составляют неправоспособные (зависимые) фонды — законодательством Германии не установлен государственный контроль за ними.

Что касается государственного контроля за правоспособными фондами — федеральным законодательством он не регулируется. О том, в какой форме и каким органом контролируются фонды, можно узнать из соответствующих нормативных актов федеральных земель Германии.

Например, Законом об учреждении земли Баден-Вюртемберг от 4 октября 1977 г. установлены следующие правила в этой части.

Надзорным государственным органом является министерство, в сферу ответственности которого преимущественно входит цель фонда (ст. 8 (3) Закона об учреждении). Надзор осуществляется путём получения от фонда информации о ряде его действий, предоставления им отчетов надзорному органу, а также проверкой соответствия деятельности фонда его уставу и законодательству (ст. 8 (1) Закона об учреждении). Фонды обязаны незамедлительно сообщать о составе и любых изменениях в составе органов управления фонда, адресе фонда и представлять годовой финансовый отчет с обзором активов и отчет о достижении цели фонда в течение шести месяцев после окончания каждого финансового года (ст. 9 Закона об учреждении).

Прекращение деятельности фондов

Деятельность правоспособных фондов в Германии может быть прекращена по следующим основаниям:

Неправоспособные немецкие фонды прекращают свою деятельность в следующих случаях:

Как следует из изложенного выше, эндаументы в Германии не имеют специального регулирования, так как, фактически, являются частью — причем обязательной — имущественных активов фонда, которые обеспечивают его беспрепятственную деятельность и достижение поставленных перед фондом целей.

То есть наличие эндаумент-капитала является обязательным условием, без достижения которого фонд просто не будет зарегистрирован и не приобретет правоспособность.

Полагаем, что это является довольно позитивным моментом не только для развития эндаументов, но и для деятельности некоммерческих организаций в целом. Необходимость наличия определенного имущества ещё на стадии создания фонда, которое будет гарантировать достижение им своих целей, должно благотворно сказываться на развитие некоммерческого сектора. Это, с одной стороны, создает барьер для тех, кто не имеет реальной возможности и ресурсов заниматься общеполезной деятельностью, с другой стороны, гарантирует благополучателям таких фондов оказание соответствующей помощи/поддержки.

Из минусов законодательного регулирования эндаументов в Германии стоит отметить довольно общее регулирование, отсутствие специальных норм, связанных с эндаументами. Эта проблема, как отмечается, отчасти может быть решена реформой законодательства о фондах — с 01.07.2023 года в силу вступают нормы, которые вносят значительные изменения и дополнения в законодательное регулирование фондов.

Согласно законодательству Франции собственником эндаумента являются эндаумент-фонды (le fond de dotation, фр.), которые формируют на основании взносов учредителя, завещаний и пожертвований неприкосновенное имущество, которое не подлежит расходованию — использоваться может только доход от управления им путём финансирования собственных проектов фонда или других некоммерческих организаций. Такие эндаумент-фонды создаются для достижения общеполезных и благотворительных целей. Как отмечается, идея французских эндаумент-фондов позаимствована в США и имеет довольно схожую модель регулирования.

Эндаумент-фонды по законодательству Франции являются юридическими лицами и формирование эндаумента не допускается напрямую через трасты (без образования юридического лица), как, например, в Китае и Германии.

Создание эндаумент-фондов во Франции стало возможным благодаря принятию Закона № 2008−776 от 4 августа 2008 г. «О модернизации экономики», который положил основу для их деятельности.

Соответственно, эндаумент во Франции является относительно молодым институтом и действует примерно столько же, сколько и в России — около 15 лет.

Как указывается Министерством финансов Франции, за период с 2009 по 2021 год во Франции было создано 4 379 эндаумент-фондов, из них — 451 в 2021 году. Если обратиться к приведенной статистике, можно обнаружить, что количество создаваемых во Франции эндаумент-фондов с 2008 по 2014 неуклонно росло, но в 2015 наметился некоторый спад, который преодолен в настоящий момент. Это связано с тем, что в изначальной редакции законодательства об эндаумент-фондах не был предусмотрен минимальный размер первоначального взноса учредителя для создания такого фонда, а после принятия в 2015 году Декрета № 2015−49 от 22 января 2015 г. он составил 15 000 евро (около 900 000 рублей по курсу ЦБ РФ на 29.08.2022).

Основными правовыми источниками, регулирующими эндаументы во Франции, являются следующие законы:

Рассмотрим более подробно создание, функционирование и особенности эндаументов во Франции. Как уже указывалось, для их обозначения используется термин «le fond de dotation», который является по значению близким к терминам «эндаумент-фонд», «фонд целевого капитала», в связи с чем далее данные термины будут использоваться как равнозначные.

Способы формирования эндаумента во Франции

Как уже отмечалось, юридическая возможность создания эндаумент-фондов появилась с принятием Закона о модернизации экономики. Статьей 140 вышеуказанного Закона установлены основные правила, связанные с созданием и деятельностью эндаумент-фондов, которые нашли последующее развитие, дополнение и уточнение в других законах и нормативно-правовых актах.

В частности, ст. 140 французского Закона о модернизации экономики установлено нижеследующее.

Частью I статьи дано легальное определение французского эндаумент-фонда. Им признается частное некоммерческое юридическое лицо, которое получает и управляет переданными ему безвозмездно и безвозвратно имуществом и правами любого рода путем их инвестирования и использует доход от его инвестирования для достижения цели, представляющей общественный интерес, или передает их иному некоммерческому юридическому лицу для осуществления последним своей деятельности в целях, представляющих общественный интерес.

Эта же часть статьи устанавливает, что эндаумент-фонд создается одним или несколькими физическими или юридическими лицами на определенный или неопределенный срок.


Часть II названной статьи устанавливает порядок создания эндаумент-фондов. Они подлежат регистрации в компетентном органе (префектуре департамента, в юрисдикции которого он находится) путём подачи заявления (декларации) с приложением устава создаваемого эндаумент-фонда. Кроме того, учредители обязаны разместить в соответствующем Вестнике информацию о создании эндаумент-фонда — только после такого публичного заявления фонд считается созданным.

Что немаловажно, ч. III статьи 140 Закона о модернизации экономики устанавливает право на внесение учредителем (учредителями) первоначального (учредительного) вноса, который станет основой эндаумент-капитала такого фонда. Данное правило конкретизировано ст. 2a Постановления о фондах целевого капитала, согласно которой учредители эндаумент-фонда в течение первого финансового года должны внести первоначальный взнос в целевой капитал в размере не менее 15 000 евро. Тем самым эндаумент-фонд непосредственно после создания наделяется минимальным имуществом, включаемым в целевой капитал, которое будет обеспечивать достижение им собственных целей.

Частью V статьи 140 Закона о модернизации экономики установлен общий порядок управления эндаумент-фондом, согласно которому управление фондом осуществляет совет директоров, в состав которого входят не менее трех членов, первоначально назначаемых учредителем (учредителями). Устав определяет состав, а также условия назначения и обновления совета директоров. Структура управления эндаумент-фонда может усложняться в определенных случаях: когда сумма эндаумент-капитала превышает один миллион евро, устав должен предусматривать создание в совете директоров консультативного комитета, состоящего из квалифицированных лиц, не входящих в состав самого совета директоров, и ответственного за внесение предложений по инвестиционной политике и мониторинг результатов инвестиционной деятельности.

Частью III названной статьи определено, что помимо первоначального взноса учредителя (учредителей) эндаумент-капитал таких фондов формируется также за счет пожертвований и завещаний. Эндаумент-капитал не подлежит расходованию — использоваться может только доход от него и только по целевому назначению, однако, Закон позволяет в случаях и пределах, предусмотренных уставом, использовать часть эндаумент-капитала. В данной части статьи отдельно оговорено, что государственные средства не могут быть переданы в эндаумент-капитал, за исключением случаев особой важности (значимости) реализуемых фондом программ на основании санкции компетентного органа.

Этой же частью статьи установлено, что эндаумент-фонд может собирать средства для своего капитала путём публичного сбора денежных средства (la générosité du public), который может проводиться только в течение определенного срока и только с разрешения компетентного государственного органа.

Помимо эндаумент-капитала у рассматриваемых фондов может быть и иное имущество, которое может расходоваться по иному назначению (административные расходы, обеспечение деятельности фонда и т. п.). Данное имущество эндаумент-фонда может формироваться за счет пожертвований, доходов от деятельности, разрешенной уставом, и доходов от платежей за оказанные услуги.

Из этого можно сделать вывод, что французское законодательство не запрещает собственникам эндаумента осуществлять иную, в том числе платную, деятельность, помимо деятельности, связанной с формированием эндаумента и использованием дохода от него. Ограничений по перечню такой деятельности в исследованных нормативных актах не содержится.

Как уже отмечалось, управление эндаумент-фондом осуществляет совет директоров. Также, как следует из ст. 1 Постановления о фондах целевого капитала совет директоров фонда (а в некоторых случаях — консультативный комитет) целевого капитала определяет инвестиционную политику фонда на условиях, предусмотренных уставом. Эти условия включают правила распределения по инвестиционным категориям и ограничения по эмитентам. Из этого следует, что управление (инвестирование) имущества, составляющего эндаумент-капитал, эндаумент-фонды осуществляют самостоятельно через свои органы управления.

В ст. 1 Постановления о фондах целевого капитала также содержится ссылка на норму, которой определены те финансовые инструменты, которые могут быть использованы эндаумент-фондами для инвестирования средств целевого капитала — их перечень определен в статье Р. 332−2 Страхового кодекса Франции, который включает в себя ценные бумаги, недвижимость, депозиты банков и т. д.

Отмечается, что помимо самостоятельного управления своим эндаументом путём его инвестирования в указанные выше инструменты, эндаумент-фонды могут также заключать договоры с организациями, которые профессионально занимаются инвестиционной деятельностью.

Сферы использования эндаумента

В отличие от российского, во французском законодательстве нет четкого перечня сфер, в которых НКО-собственники эндаумент-капитала могут использовать доход от эндаумента. Статья 140 Закона о модернизации экономики предусматривает создание эндаумент-фондов для финансирования целей и деятельности, представляющих общественный (публичный) интерес, без указания конкретных направлений, видов и целей такой деятельности.

Как отмечается, общественный интерес следует понимать исключительно по смыслу, придаваемому данному термину налоговым законодательством, на которое ссылается статья 140 Закона о модернизации экономики (статьи 200 и 238 Налогового кодекса Франции): деятельность организации должна быть некоммерческой, управляться на безвозмездной основе и организация не должна действовать на благо ограниченного (заранее определенного и узкого) круга лиц. Это могут быть цели благотворительного, просветительского, научного, социального, гуманитарного, спортивного, семейного или культурного характера.

Имущество эндаумента

Законодательство Франции не устанавливает каких-либо ограничений в отношении перечня и размеров имущества, подлежащего передаче в целевой капитал фондов, т. е. это могут быть и денежные средства, и ценные бумаги, и недвижимость, и даже предметы искусства.

Как отмечалось выше, минимальный размер установлен только в отношении первоначального взноса учредителя (учредителей) эндаумент-фонд и должен составлять не менее 15 000 евро.

Получатели дохода от эндаумента

Получателями дохода от эндаумента эндаумент-фонда могут выступать как непосредственно сами эндаумент-фонды, использующие доход для достижения общественно значимых целей, так и иные некоммерческие организации, которые также осуществляют деятельность в общественных интересах.

Срок эндаумента

Как уже указывалось, срок действия эндаумент-фондов прямо не установлен, но из законодательства Франции следует, что такие фонды могут создаваться как без указания срока своего действия, так и с указанием срока.

Контроль и отчетность

Французские эндаумент-фонды обязаны составлять ежегодную отчетность, состав которой может зависеть от определенных обстоятельств. Так, части Va и VI ст. 140 Закона о модернизации экономики устанавливают нижеследующие правила.

Фонд ежегодно составляет отчет о своей деятельности, который направляется в административный орган, ответственный за его контроль, в течение шести месяцев после окончания финансового года.

Отчетность включает в себя как минимум балансовый отчет и отчет о прибылях и убытках. Эти отчеты публикуются и направляются в административный орган, ответственный за контроль фондов, в указанный срок.

Кроме того, эндаумент-фонд назначает по крайней мере одного внешнего аудитора в случае, если общая сумма его поступлений превышает 10 000 евро на конец финансового года. Отчет аудитора направляется в административный орган в течение шести месяцев после окончания финансового года.

Также те эндаумент-фонды, которые для привлечения средств прибегали к публичному сбору пожертвований, ежегодно составляют отчеты, которые включают баланс, отчет о прибылях и убытках и приложение к нему — отчет об использовании ресурсов, собранных в рамках публичного сбора.

Часть VII ст. 140 Закона о модернизации экономики определяет общий порядок контроля со стороны органов государственной власти. Так, из этой части следует, что административный орган проверяет соответствие цели эндаумент-фонда общественным интересам и регулярность его деятельности. С этой целью он может истребовать у эндаумент-фонда документы и провести проверку деятельности.

В случае, если эндаумент-фонд не представляет обязательную отчетность или заключение аудитора, административный орган, предварительно направив уведомление фонду, вправе по истечении двух месяцев с момента направления уведомления приостановить деятельность эндаумент-фонда, а после направления повторного уведомления фонд может быть ликвидирован.

Кроме того, если административный орган установит, что цель эндаумент-фонда не соответствует общественным интересам, что допускаемые нарушения влияют на достижение его цели, что одно из направлений его деятельности не направлено на достижение общественных интересов, или что фонд не соблюдает требования закона, он может после официального уведомления приостановить деятельность фонда на срок до шести месяцев, который может быть продлен дважды, и, в случае необходимости обратиться в суд с требованием о ликвидации фонда.

Прекращение деятельности фондов

Французские эндаумент-фонды могут быть ликвидированы как в добровольном порядке в случаях, предусмотренных уставом, так и в судебном порядке по иску административного органа (ст. 14 Постановления о фондах целевого капитала).

Ликвидация в судебном порядке возможна при наличии допущенных эндаумент-фондом нарушений:

Эндаументы во Франции имеют специальное регулирование, которое было введено в действие не так давно — с 2008 года. Данное регулирование позволяет создавать эндаумент-фонды, которые являются специальной разновидностью фондов, и формируют в составе своего имущества эндаумент, доход от инвестирования которого должен быть направлен на достижение общественно-полезных целей как самого эндаумент-фонда, так и иных некоммерческих организаций.

На первый взгляд, регулирование эндаументов во Франции и России кажется довольно схожим, однако, при ближайшем рассмотрении можно обнаружить довольно много существенных отличий.
Некоторые особенности регулирования эндаумент-фондов во Франции кажутся заслуживающими отдельного внимания.

Например, обязательный первоначальный взнос учредителя эндаумент-фонда кажется позитивной идеей, позволяющей на первоначальной стадии существования организации обеспечить его деятельность и не находиться в зависимости исключительно от пожертвований/завещаний.
Представляется позитивной возможность эндаумент-фонда самостоятельно выбирать получателя дохода от эндаумента: сам эндаумент-фонд или иные общественно-полезные НКО.

Отсутствие жестких ограничений в отношении деятельности, не связанной с формированием эндаумента и распределением дохода от него, также представляется удачным.

В то же время не бесспорными являются положения французского законодательства, позволяющие эндаумент-фонду самостоятельно через свои органы управления осуществлять инвестирование имущества, составляющего эндаумент. Представляется, что такая рисковая, сложная и ответственная деятельность должна осуществляться профессионалами в данной области.

Однако при условии включения компетентных специалистов в совет директоров или консультативный комитет риски, связанные с данной особенностью законодательного регулирования, могут быть нивелированы.

В законодательстве Республики Казахстан используется термин «целевой капитал (эндаумент)», т. е. «целевой капитал» и «эндаумент» считаются равнозначными понятиями. Данный институт является довольно новым для Казахстана — он появился в 2015 году с принятием Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года № 402-V «О благотворительности» (далее — Закон «О благотворительности»).

Кроме того, нормы об эндаументах содержатся также в Законе Республики Казахстан от 18 февраля 2011 года № 407-IV «О науке» (далее — Закон «О науке») и Законе Республики Казахстан от 27 июля 2007 года № 319-III «Об образовании» (далее — Закон «Об образовании»). Некоторые нормы, которые напрямую не регулируют эндаументы в Республике Казахстан, но важны для понимания целевого капитала в этой стране, содержатся в Законе Республики Казахстан от 16 января 2001 года № 142-II «О некоммерческих организациях» (далее — Закон «О некоммерческих организациях»).

Специального закона, регулирующего эндаументы, в Республике Казахстан нет. Закон «О благотворительности» содержит основные положения, связанные с созданием и деятельностью целевых капиталов. Закон «Об образовании» и Закон «О науке» содержат всего несколько норм, закрепляющих возможность создания организациями высшего и (или) послевузовского образования эндаумент-фондов. Отмечается, что для более успешного развития эндаументов необходим специальный закон, который бы детально регулировал данный институт. С этой позицией нельзя не согласиться, так как настоящее регулирование представляется недостаточно полным (всё регулирование сводится, буквально, к нескольким статьям законов) для такого непростого института, как целевой капитал.

В ст. 1 Закона «О благотворительности» определено, что целевой капитал (эндаумент) — это инвестиционный доход от первоначального размера капитала благотворителя, направляемый благотворителем в осуществление благотворительной помощи при условии сохранения первоначального размера капитала.

Из ст. 19 Закона «О благотворительности» следует, что целевой капитал образуется благотворительной организацией. Кроме того, как следует из ст. 1 Закона «О науке» и ст. 1 Закона «Об образовании», организации высшего и (или) послевузовского образования вправе создавать фонды целевого капитала. Таким образом, законодательство Казахстана, как и российское, предусматривает два варианта формирования целевого капитала: «внутри» благотворительных организаций и путём создания эндаумент-фондов организациями высшего и (или) послевузовского образования.

Учитывая, что данный институт является для Казахстана довольно новым, статистическая информация о состоянии эндаументов в стране отсутствует.

Рассмотрим более подробно создание, функционирование и особенности эндаументов в Кахастане. Как уже указывалось, для их обозначения используется термин «целевой капитал (эндаумент)», т. е. термины «целевой капитал» и «эндаумент» имеют одинаковое значение и являются легальными, в связи с чем далее данные термины будут использоваться как равнозначные.

Способы формирования эндаумента в Казахстане

Как следует из ч. 1 ст. 19 Закона «О благотворительности» целевой капитал (эндаумент) образуется благотворительной организацией путем формирования активов в национальной валюте Республики Казахстан либо в иностранной валюте на основании договора (договоров) на управление и (или) аренду объектов благотворительного пожертвования, дарения, завещания в соответствии с нормами гражданского законодательства Республики Казахстан.
Таким образом, целевой капитал образует благотворительная организация, которой признается некоммерческая организация, созданная для осуществления благотворительности в соответствии с Законом «О благотворительности», законами Республики Казахстан, международными договорами Республики Казахстан (ст. 1 и 14 Закона «О благотворительности»).

Если обратиться к Закону «О некоммерческих организациях», он определяет, что некоммерческие организации могут быть созданы в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, фонда, религиозного объединения, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза) и в иной форме, предусмотренной законодательными актами (ст. 6 Закона).

Из этого можно сделать вывод, что не установлено ограничений по форме, в которой может создаваться благотворительная организация. Соответственно, любая некоммерческая организация, признаваемая благотворительной, может сформировать целевой капитал.
Порядок образования имущества, составляющего целевой капитал, также четко не определен законом. Из легального определения эндаумента, содержащегося в ст. 1 Закона «О благотворительности» следует, что первоначальный капитал («тело» эндаумента) формируется благотворителем. При этом, благотворителем признается лицо, филантроп и (или) спонсор, и (или) меценат, и (или) лицо, оказывающее поддержку малой родине, осуществляющие благотворительность (ст. 1 Закона «О благотворительности»). В то же время прямого запрета на формирование эндаумента за счет средств самой благотворительной организации в Законе нет.

Ст. 19 Закона «О благотворительности» предусмотрено, что эндаумент может пополняться на основании договора (договоров) на управление и (или) аренду объектов благотворительного пожертвования, дарения, завещания.

Таким образом, имущество для образования целевого капитала может быть передано способом, соответствующим Закону «О благотворительности», в том числе, благотворительная организация имеет право использовать для этого собственное имущество, если это не противоречит его целевому назначению.

Отметим, что из легального определения эндаумента, содержащегося в ст. 1 Закона «О благотворительности» следует правило о неприкосновенности «тела» целевого капитала, т. е. использованию по назначению подлежит только доход от управления им, но не сам целевой капитал.

Однозначный момент, когда эндаумент считается сформированным, законодательство Казахстана не предусматривает. Но, учитывая порядок управления им и отсутствие минимального размера целевого капитала, можно сделать вывод о том, что сформированным он считается с момента первой передачи имущества на формирование целевого капитала, либо с момента, который определен собственником целевого капитала в уставе.
Как указано в ст. 19 Закона «О благотворительности», при превышении целевым капиталом (эндаументом) суммы в размере сто миллионов тенге (около 13 млн рублей по курсу ЦБ РФ на 21.10.2022) благотворительная организация передает доверительное управление целевым капиталом (эндаументом) управляющей компании. Управление целевым капиталом (эндаументом), составляющим сумму менее ста миллионов тенге, осуществляет попечительский совет благотворительной организации.

Таким образом, в отличие от России, в Казахстане собственник эндаумента не во всяком случае обязан передавать «тело» эндаумента в доверительное управление управляющей компании.

Особенности управления эндаументом в законодательстве не определены. Полагаем, что в этой части применяются положения гл. 44 (Доверительное управление имуществом) Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года № 409-I.
Как следует из ст. 1 Закона «О науке» и ст. 1 Закона «Об образовании», организации высшего и (или) послевузовского образования вправе создавать фонды целевого капитала (эндаумент-фонды).

Законодательством не урегулирован порядок образования целевого капитала в данном случае. Полагаем, что из смысла закона следует, что в этом случае создается отдельная некоммерческая организация (аналог специализированной организации управления целевым капиталом по российскому законодательству) в форме фонда.
В отсутствие иного регулирования такие фонды по аналогии должны регулироваться нормами Закона «О благотворительности».

В отношении таких эндаумент-фондов предусмотрено, что они формируются за счет благотворительной помощи, безвозмездных отчислений, пожертвований, грантов, вкладов учредителей (участников) организаций образования. Также в ч. 3 ст. 28 Закона «О науке» указано, что часть дохода от коммерциализации результатов научной и (или) научно-технической деятельности, осуществляемой организацией, допускается выделять в эндаумент-фонд организации высшего и (или) послевузовского образования, финансирующий проведение научного исследования либо его коммерциализацию.

Сферы использования эндаумента

Использованию эндаумента посвящена ст. 20 Закона «О благотворительности». В ней, в частности, закреплено, что благотворительная организация, сформировавшая целевой капитал (эндаумент), обязана использовать его в соответствии со своим уставом (ч. 1 ст. 20). Распределение дохода от целевого капитала (эндаумента) осуществляется в соответствии с бюджетом благотворительной программы (ч. 2 ст. 20).
При этом, из легального определения эндаумента, указанного в Законе «О благотворительности» следует, что инвестиционный доход от эндаумента направляется благотворителем для осуществления благотворительной помощи.

Благотворительная помощь в ст. 1 Закона «О благотворительности» определяется как имущество, предоставляемое благотворителем на безвозмездной основе в целях содействия пользователю в улучшении финансового и (или) материального положения:

Всё вышеуказанное относится к формам и порядку использования дохода от целевого капитала. Учитывая, что целевой капитал образуют благотворительные организации, для определения сфер, в которых может использоваться эндаумент, следует обратиться к задачам благотворительной деятельности. К ним относятся (ст. 2 Закона «О благотворительности»):

Кроме того, ст. 20 Закона «О благотворительности» предусматривает, что доход от целевого капитала направляется на создание благотворительных грантов в сферах образования, науки, культуры, искусства, здравоохранения, спорта, музейного и архивного дела, охраны окружающей среды и природопользования. Количество и размер благотворительных грантов устанавливаются попечительским советом или управляющей компанией. Использование благотворительного гранта осуществляется пользователем в соответствии с договором, заключенным с благотворителем.

Кроме того, как следует из ч. 3 ст. 15 Закона «О науке», в качестве меры поощрения обучающихся, ученых, научных работников и организаций из средств инвестиционного дохода эндаумент-фонда организации высшего и (или) послевузовского образования может выплачиваться стипендия.

Имущество эндаумента

Как следует из ст. 19 Закона «О благотворительности», эндаумент образуется путём формирования активов в национальной валюте Республики Казахстан либо в иностранной валюте. Кроме того, формирование целевого капитала возможно за счет движимого и недвижимого имущества, а также земельных участков на основе их рыночной стоимости в национальной валюте Республики Казахстан.
В свою очередь пополнение целевого капитала возможно только за счет дивидендов (доходов, вознаграждения (интереса), получаемых по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам (депозитам).

Получатели дохода от эндаумента

Получателями дохода от эндаумента могут быть физические и юридические лица, получающие помощь за счет дохода от эндаумента в форме благотворительной помощи, грантов, мер поощрения.

Срок эндаумента

Срок, на который формируется эндаумент в Казахстане, прямо не установлен, но из Закона «О благотворительности» следует, что эндаументы могут формироваться как без указания срока своего действия, так и с указанием срока.

Контроль и отчетность

Законодательством, регулирующим эндаументы в Казахстане, напрямую не предусмотрены специальные нормы, касающиеся контроля за собственниками целевого капитала и предоставления ими специальной отчетности.
Общие правила, связанные с контролем за деятельностью благотворительных организаций, сводятся к необходимости наличия в составе органов попечительского совета, осуществляющего внутренний контроль за деятельностью организации (ст. 16 Закона «О благотворительности»).

Также некоммерческие организации обязаны предоставлять информацию о своей деятельности уполномоченному органу в области государственной статистики и органам государственных доходов, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством Республики Казахстан и учредительными документами некоммерческой организации (ст. 41 Закона «О некоммерческих организациях»).

Прекращение эндаумента

Согласно ст. 21 Закона «О благотворительности» основаниями для расформирования целевого капитала (эндаумента) могут быть:

Решение о расформировании целевого капитала (эндаумента) по указанным выше основаниям принимает попечительский совет благотворительной организации.

В этой же статье закреплена возможность расформирования целевого капитала по решению суда в случае, если допущено грубое или неоднократное нарушение управляющей компанией либо благотворительной организацией требований устава к формированию и использованию целевого капитала (эндаумента) (или) закона.

Эндаумент является довольно новым институтом для Казахстана — легальная возможность для его формирования появилась только в 2015 году. Из-за этого пока трудно говорить о каких-то статистических данных и динамике развития целевых капиталов в этой стране.

Стоит отметить отсутствие в Казахстане специального закона, регулирующего данный институт. Имеющееся правовое регулирование является, очевидно, недостаточным, так как вызывает множество вопросов, связанных с процедурой формирования целевого капитала и использования дохода от него. Например, неясно, с какого момента целевой капитал считается сформированным, в каком порядке должен решаться вопрос об использовании дохода от него, возможно ли пополнение эндаумента с помощью чего-то, кроме инвестиционного дохода, много пробелов есть в вопросах управления эндаументом и т. д.
Позитивным представляется положение об открытом перечне имущества, с помощью которого может быть сформирован целевой капитал, а также отсутствие запрета на формирование эндаумента за счет собственного имущества НКО.

В законодательстве Республики Армения используется термин «Անձեռնմխելի կապիտալը», который дословно можно перевести, как «неприкосновенный капитал». Возможность формирования неприкосновенного капитала появилась в Армении в 2016 после внесения изменений в Закон Республики Армения от 26.12.2002 N HO-516-N «О фондах» (далее — Закон «О фондах»). Так, внесенными изменениями Закон «О фондах» был дополнен главой 6.1. и ещё рядом норм, посвященных неприкосновенному капиталу.

Специального закона, регулирующего эндаументы, в Республике Армения нет. Закон «О фондах» содержит основные положения, связанные с созданием и деятельностью неприкосновенного капитала.

Стоит отметить, что на данный момент в Армении рассматривается проект специального закона, регулирующего неприкосновенный капитал фондов. Нормы данного проекта закона представляются более удачными по сравнению с действующим правовым регулированием данного института и, полагаем, принятие данного закона окажет благотворное влияние на его развитие в Армении. В настоящий момент отмечается, что, фактически, эндаумент не развивается в стране. Полагаем, причиной тому могут являться, в том числе, некоторые пробелы и ограничения в правовом регулировании.

Ст. 39.1. Закона «О фондах» даёт следующее определение: «Неприкосновенным капиталом фонда считается совокупность имущества фонда, которая формируется или пополняется при создании фонда за счет вклада учредителя, из завещания, не обремененного завещательными указаниями, из средств, предоставленных на эти цели физическими или юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами, юридическими лицами, международными организациями, из доходов от управления капиталом, которые являются неприкосновенными и не могут быть израсходованы или использованы каким-либо образом, повлекшим уменьшение его номинальной стоимости».

Рассмотрим более подробно создание, функционирование и особенности эндаументов в Армении. Как уже указывалось, для их обозначения используется термин «неприкосновенный капитал», который по своему значению тождествен понятию «эндаумент», в связи с чем далее данные термины будут использоваться как равнозначные.

Способы формирования эндаумента в Армении

Основные положения, связанные с созданием и функционированием эндаументов закреплены в Законе «О фондах».

Неприкосновенный капитал может быть сформирован фондом за счет денежных средств и (или) государственных облигаций (ч. 1 ст. 39.2. Закона «О фондах»). При этом, его минимальный размер законом не установлен. За счет иного имущества неприкосновенный капитал формироваться не может. Если же такое имущество будет передано фонду для этих целей — оно подлежит возврату в месячный срок после получения, а если это невозможно, оно должно быть передано в государственный бюджет (ч. 5 ст. 39.2. Закона «О фондах»).

Денежные средства и государственные облигации могут быть переданы в фонд для формирования неприкосновенного капитала за счет вклада учредителя при создании фонда, на основании завещания, не обремененного завещательными указаниями, из пожертвований, предоставленных на эти цели физическими или юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами, юридическими лицами, международными организациями (ст. 39.1. Закона «О фондах»).

Неприкосновенный капитал может быть пополнен по решению попечительского совета фонда за счет доходов от управления неприкосновенным капиталом, не израсходованных в течение данного финансового года (ч. 4 ст. 39.2. Закона «О фондах»). Иной способ пополнения неприкосновенного капитала Законом не предусмотрен.

По назначению использован может быть только доход от неприкосновенного капитала, тогда как само имущество, составляющее его «тело», должно оставаться неизменным (ч. 2 ст. 39.4. Закона «О фондах»).

В Законе не указано, что фонд, сформировавший неприкосновенный капитал, может заниматься только деятельностью, связанной с его формированием и использованием дохода от него. Из этого можно сделать вывод, что такие фонды вправе заниматься и иной уставной деятельностью в соответствии с законом. Вместе с тем в ст. 39.6. Закона «О фондах» установлено следующее ограничение: фонд, сформировавший эндаумент, не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность как непосредственно, так и через создание хозяйственных обществ.

Фонды должны вести раздельный учет операций, связанных с неприкосновенным капиталом, а также использовать для этого отдельные банковские счета (ч. 7 ст. 39.4. Закона «О фондах»).

Фондом должен приниматься годовой план, подлежащий утверждению высшим органом управления фонда — попечительским советом (ч. 2 ст. 39.3. Закона «О фондах»). Годовой план должен содержать следующие вопросы (ч. 1 ст. 39.3. Закона «О фондах»):

Порядок управления неприкосновенным капиталом сформулирован ограничительно. Так, ч. 1 ст. 39.4. Закона «О фондах» установлено, что управление неприкосновенным капиталом может осуществляться исключительно путем инвестирования в государственные облигации, получения дохода от выплаты процентов по ним, погашения и использования полученного дохода.
Использование иных финансовых активов для управления имуществом, составляющим неприкосновенный капитал, не допускается.

Сферы использования эндаумента

В ст. 39.5. Закона «О фондах» закреплено, что доход от управления неприкосновенным капиталом предоставляется бенефициарам фонда. Бенефициары определяются годовым планом фонда (ч. 1 ст. 39.3. Закона «О фондах»).

В главе 6.1. Закона «О фондах» не определены сферы и/или цели использования дохода от управления неприкосновенным капиталом.

При этом, как следует из ч. 1 ст. 3 Закона «О фондах», фонд может преследовать социальную, благотворительную, культурную, образовательную, научную, медицинскую, экологическую и (или) иную общественно-полезную цель.

Из этого можно сделать вывод, что доход от неприкосновенного капитала может быть использован в названных целях, т. е. их перечень является открытым.

Имущество эндаумента

Как следует из ст. 39.2. Закона «О фондах», неприкосновенный капитал может быть сформирован только за счет денежных средств, либо государственных облигаций.

Неприкосновенный капитал может быть пополнен по решению попечительского совета фонда за счет доходов от управления неприкосновенным капиталом, не израсходованных в течение данного финансового года (ч. 4 ст. 39.2. Закона «О фондах»). Иной способ пополнения неприкосновенного капитала Законом не предусмотрен.

Соответственно, имуществом, составляющим эндаумент в Армении, могут быть только денежные средства и/или государственные облигации.

Получатели дохода от эндаумента

В ст. 39.5. Закона «О фондах» закреплено, что доход от управления неприкосновенным капиталом предоставляется бенефициарам фонда. Бенефициары определяются годовым планом фонда (ч. 1 ст. 39.3. Закона «О фондах»).

Согласно ст. 4 Закона «О фондах» бенефициарами фонда являются физические и юридические лица, в пользу которых в соответствии с уставом фонда могут быть произведены определенные платежи, оказаны услуги либо им передана часть имущества фонда.

Таким образом, получателями дохода от неприкосновенного капитала в Армении могут быть физические и юридические лица, определенные годовым планом фонда.

Срок эндаумента

Срок, на который формируется эндаумент в Армении, прямо не установлен.

Контроль и отчетность

Для фондов, формирующих неприкосновенный капитал, обязательным является наличие аудитора (ч. 1.1. ст. 21 Закона «О фондах»). Аудитор осуществляет проверку деятельности фонда, в том числе, правильность расходования его имущества.

Контроль за такими фондами может также осуществляться со стороны жертвователей и некоторых иных лиц. Так, согласно ст. 39 Закона «О фондах» жертвователи (в случае завещания — также наследники и душеприказчики наследодателя, а в случае реорганизованного юридического лица — его правопреемник) вправе запросить у фонда информацию: устав фонда, годовой план, сведения о формировании и пополнении неприкосновенного капитала, направления инвестирования неприкосновенного капитала, вид, срок погашения, доходность, денежные средства, полученные и распределенные от управления неприкосновенным капиталом, а также отчет аудитора. Органы фонда обязаны предоставить запрошенную информацию заявителю на безвозмездной основе в течение 7 дней со дня получения запроса.

Помимо опубликования общей отчетности, обязательной для всех фондов (ст. 39 Закона «О фондах»), фонды, сформировавшие неприкосновенный капитал, обязаны опубликовать годовой план, а также вносимые в него дополнения и изменения в системе, предусмотренной для отчетов, публикуемых фондами, в течение 5 дней после принятия попечительским советом фонда.

Специфика надзора со стороны государственных органов в данном случае состоит в том, что при обнаружении факта использования фондом дохода от управления эндаументом не в соответствии с годовым планом, компетентный государственный орган (Комитет государственных доходов) вправе потребовать выплатить сумму, эквивалентную доходу, полученному от управления, жертвователю или уплатить указанную сумму в государственный бюджет.

Прекращение эндаумента

Специальных оснований прекращения эндаумента Закон «О фондах» не содержит. По общему правилу это происходит в случае ликвидации фонда, что возможно исключительно в судебном порядке (ч. 2 ст. 34 Закона «О фондах»).


Фонд может быть ликвидирован в следующих случаях (ч. 3 ст. 34 Закона «О фондах»):

При этом, после удовлетворения требований кредиторов, а также в случае отсутствия у фонда с неприкосновенным капиталом обязательств перед кредиторами на момент утверждения промежуточного ликвидационного баланса, имущество фонда возвращается жертвователям в соответствии с объемом внесенных ими в фонд средств, но не более суммы пожертвованного, а в случае невозможности, средства и иное имущества передаются в государственную собственность.

Эндаумент является новым институтом для Армении — легальная возможность для его формирования появилась только в 2016 году. При этом какие-либо данные в открытых источниках о состоянии эндаументов в стране отсутствуют.

Как уже отмечалось, в настоящий момент рассматривается вопрос о принятии специального закона, который будет регулировать неприкосновенные капиталы фондов в Армении. Возможно, этот закон станет новым стимулом для развития эндаументов в стране.

Нынешнее регулирование представляется несколько излишне ограничительным и недостаточно полным. Особенно, в части имущества, за счет которого может формироваться и пополняться эндаумент фондов, а также возможности по управлению имуществом, составляющим неприкосновенный капитал. На наш взгляд, такое положение дел явно тормозит развитие института и не позволяет ему реализовать весь свой потенциал.

В данном исследовании рассмотрено пять зарубежных стран, законодательное регулирование эндаументов в каждой из которых отличается своей спецификой. Также стоит отметить, что в регулировании эндаументов в каждой из них можно найти что-то схожее с российским законодательным регулированием.

Нами сделана попытка подсветить и указать те особенности в регулировании, которые, как нам кажется, достойны заимствования в той или иной степени. Безусловно, недопустимо заимствовать те или иные нормы, в отрыве от правового и социально-экономического контекста их принятия и применения. Однако они могут стать отправными точками для обсуждения возможных путей совершенствования российского законодательства, регулирующего эндаументы.

Так, на наш взгляд, более удобным и эффективным, по сравнению с российским законодательным регулированием, является возможность создания в Китае эндаумента (благотворительного траста) любым физическим или юридическим лицом. Во-первых, в данном случае порядок учреждения эндаумента проще — не нужна «прослойка» в виде НКО и не требуется строго определенное имущество, полученное из определенных источников (только денежные средства, полученные на основании пожертвований или завещаний, в которых предусмотрено их соответствующее целевое назначение) — в Китае коммерческая организация (или физическое лицо, обладающее значительными личными активами) может напрямую создать эндаумент, используя собственное имущество. Во-вторых, при такой модели имущество, передаваемое в доверительное управление («тело» эндаумента), по окончанию срока, на который был учрежден траст, возвращается его собственнику, что позволяет учредителю доверительного управления, делая благое дело, не утрачивать собственное имущество. Полагаем, что при такой модели бизнес может быть более заинтересован в эндаументе.

Из законодательного регулирования эндаументов в Германии представляется наиболее позитивным необходимость наличия определенного имущества ещё на стадии создания фонда, которое будет гарантировать достижение им своих целей. Это, с одной стороны, создает барьер для тех, кто не имеет реальной возможности и ресурсов заниматься общеполезной деятельностью, с другой стороны, гарантирует благополучателям таких фондов оказание соответствующей помощи/поддержки.

В законодательстве Франции представляется позитивной возможность эндаумент-фондов самостоятельно выбирать получателя дохода от эндаумента: сам эндаумент-фонд или иные общественно-полезные НКО. Помимо этого, отсутствие жестких ограничений во французском законодательстве в отношении деятельности, не связанной с формированием эндаумента и распределением дохода от него, также представляется довольно удачным.

Из позитивного в законодательстве Казахстана отметим установленный законом открытый перечень имущества, с помощью которого может быть сформирован целевой капитал, а также отсутствие запрета на формирование эндаумента за счет собственного имущества НКО.